股东诉权 股东派生诉讼 诉讼费用
一、我国股东派生诉讼制度的缺陷
我国新《公司法》也规定了该项制度,具体表现为《公司法》的第152条,监事有本法第150条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。从上述规定可以看出,我国的股东派生诉讼制度充分借鉴国际先进的立法例,其主要包括其主体资格及前置程序这两个部分。一方面,我国的新公司法规定的股派生诉讼制度有可能成为条文上的制度而发挥不了实际作用;另一方面,缺乏股东提起派生诉讼制度的激励机制和滥用派生诉讼制度的危险并存。这些都直接关系到这一新生诉讼制度的发展和运行。具体而言,我国股东派生诉讼制度存在以下问题:
1.股东派生诉讼的当事人问题
对于诉讼当事人的概念,各国逐渐抛弃了直接利害关系当事人的概念,而代之以纯粹诉讼意义上的当事人概念,即广义当事人概念。判断当事人是否适格,不再单一的根据实体法判断其是否具有直接的利害关系,具有程序意义的当事人也是适格的当事人,比如无民事行为能力人的法定代理人。
2.股东派生诉讼制度制约机制的缺失
股东派生诉讼制度在保护公司和股东权利的同时,可能存在股东滥用派生诉讼提起权的问题,公司将会面临大量诉讼的困扰而很难甚至根本不可能进行正常的商事活动,此时反而会干扰公司的正常经营管理,损害公司的利益。从派生诉讼较为发达的美国来看,出于各种不正当的目的而滥用派生诉讼提起权的情形时常发生。主要表现为:原告和律师为获得个人利益而与董事通谋提起的投机诉讼;股东为争夺公司的控制权而提起骚扰性诉讼;股东为谋取非法利益而向公司提起勒索诉讼等。
所谓前置程序是指股东在提起股东派生诉讼之前,必须首先在公司内部寻求救济,股东只有在不能通过公司内部获得救济后,才具有提起派生诉讼的资格。
股东派生诉讼的诉讼费用担保的问题,所谓诉讼费用担保制度,指在原告股东提起派生诉讼时,法院有权根据被告的申请而责令一定条件的原告向被告提供一定金额的担保,以便在原告股东败诉时,被告能从原告所提供担保的金额中获得诉讼费用补偿的制度。
二、完善我国股东派生诉讼制度的立法建议
股东派生诉讼的完善要遵循一个理念,即股东派生诉讼制度设计要既能鼓励股东积极行使派生诉讼提起权,又要防止恶意股东滥诉。这个理念在各国在修改自己的立法,完善股东派生诉讼制度的历史发展过程中得到印证。这个理念的所体现的利益平衡也成为各国股东派生诉讼制度立法的一个重点和难点。笔者将从以下几个方面提出完善建议:
1.股东派生诉讼当事人资格
我国《公司法》将原告的限制条件规定为两个:即一个持股比例1%的限制和持股的时间180天的限制。这样规定可以保证原告和公司利益始终保持一直,就可以达到对原告资格限制防止滥诉的目的。公司是否可以作为派生诉讼的原告,对于这个问题,不同的法系有不同的规定。在英美法系中,公司一般是形式上的被告。笔者认为可以将公司归入无独立请求权人,其作为无独立请求权第三人可以起到帮主辅助的作用,其可以不主张任何实体权利,只是提供证据,协助法院查清案件事实。公司参与诉讼的目的在于使公司知晓诉讼进程、承受诉讼结果、防止原告股东不当诉讼行为及为诉讼提供证据。
2.派生诉讼的前置程序
竭尽公司内部救济原则,指的是股东在公司遭到违法行为的损害后,不能马上直接提起诉讼,而必须先向公司的监督机关提出由公司出面进行诉讼的请求,只有在请求已落空或注定落空,救济已失败或注定失败时,股东才可以代表公司提起诉讼。此原则影响力不断扩大,不仅被英美法系国家的判例法和公司法所借鉴,而且还被大陆法系国家的公司法所借鉴,从而成为少数股东的一项重要权利,也成为现代公司法所规定的一种重要制度。根据国外的立法例股东寻求公司内部救济途径主要有三种:一向董事会提出请求;二是向股东大会提出请求;三是向监事会提出请求。英美法系国家规定股东应先向公司的董事会或股东大会提出书面请求。因此如果将股东大会作为股东诉前请求的惟一机关不太现实。大陆法系国家公司制一般采取二元制治理结构,监事会是与董事会平行的专门监督结构,所以规定接受股东请求的机关为监事会或监事,如日本公司法中规定股东应先向公司监事会提出请求。
存在两点瑕疵,第一,当他人侵犯公司合法权益时,股东应该书面请求谁进行诉讼,指根据他人的具体情况确定还是统一规定,有或者时监事会和董事会都要同意,这点未作交代。第二,法条中规定的是“可以书面请求……”,但是前置程序应该是股东提起派生诉讼的必经程序,因此,笔者认为应该改变用词,明确为“应当书面请求”。
三、结语
任何立法都要符合本国经济的发展,法的功能和经济发展的关系是推拉关系,一方面推倒阻碍经济发展的旧制度;另一方面,引导新制度的发展。当然,我们从各国的派生诉讼的演变可以看出,其经历了反对股东派生诉讼到鼓励派生诉讼,到现实中开始出现滥诉现象影响董事正常工作和公司利益时,出现限制股东的派生诉讼的制度。因此,完善的股东派生诉讼制度是一种利益均衡的制度,一方面鼓励董事开拓创新,使董事责任缓和;另一方面,维护公司的稳定发展和长远利益。,略论我国股东小红球闯关 派生诉讼制度
相关：
河南食品工业发展对策摘要：食品工业是河南第一大支柱产业。存在规模优势不明显、创新能力低等制约因素。应着重从加强品牌建设、壮大龙头企业、提升技术水平、优化粮食品种结构、实现产业聚集等方面,增强河南食品工业市场竞争力,并加快向健康产业转型。关键词：食品工业；经济增长；河南中图分类号:F407.82 文献标识码:A近十年来,以农副食品加工、食品和饮料制造为代表的河南食品工业持续快速发展,已成为河南工业第一大支柱产业。2006年河南省食品工..
这些年小项目赚快钱的秘诀编者按：“找点空闲,找点时间,抓点生意,赚点大钱。”生意人都有这个愿望,希望获得短平快的赚钱机会。尤其是在最近的这段时间,生意不好做,如果能抓住短时间赚大钱的机会,或者掌握了短时间增加盈利和诀窍,那可真是久旱逢甘霖一般的畅快。下面这几位就堪称赚快钱的高手。庙会烤羊肉串,8天狂卷90万【要诀】人气要高,地利要好,投入挺多,有胆才行为期只有短短一周左右的庙会,那些摆摊的小生意人玩命赚,但又能赚多少呢？北京有两位烤羊..
“怀旧”情结带旺新商机怀旧作为一种情怀,或许可以称之为一种哲学,长久以来一直默默地平抚着忘却带给人类的煎熬。然而在这个钢铁与混凝土禁锢的城市,有人为“怀旧”开辟了一条商路,怀旧商经成为现代生活的新情调。怀旧商经情结至上历经风尘洗礼的老旧照片、承载岁月音容的老式留声机甚至连一张写满童年回忆的老糖纸不知不觉中都已经变成怀旧店铺里的热销商品。无论是发达的网络还是街巷深处我们都不难发现一些怀旧主题的小店正在喧哗的城市中独辟蹊径。..
戈尔巴乔夫和ＬＶ一位过时的政治人物,在一个过时的环境里,居然使用绝对时尚的品牌旅行包 大约10年前,前苏联最后一任领导人戈尔巴乔夫首次“触电”,为必胜客拍摄了电视广告。最近,他又出现在奢侈品牌路易?威登新一季的全球广告中,只是这一次却把背景选在了他的“伤心地”——柏林墙。从8月份开始,这组广告作为2007年LV集团秋冬季推广活动的一部分,陆续出现在各大时尚和财经媒体上：戈尔巴乔夫穿着细条纹西服和大衣,坐在老式黑色汽车的后排,握着车..
新品亮相生菜雨伞有着绿油油的叶子,和略微泛白的尾部,就那么蓬松地张着,似乎哪怕是一点点的雨露滋润就能蓬勃地长大,腰线上是紫色的束带,看着活脱脱就是一颗生菜上的标签。整个配色堪称赏心悦目,而更棒的是,外包装是一个方形的纸盒,顶上开窗——标上精品生菜的话,也还是有人会买吧？可爱的小鸟沙拉碗这款颜色淡雅的沙拉碗,搭配了两个小鸟造型的勺子,小鸟仿佛正站在巢边向外张望,形态十分可爱。用如此富有情趣的餐具和家人用餐,生活也会变..
基础会计教学之我见基础会计学作为经济管理类学科的基础课,对学生知识积累、综合能力培养有很重要的作用。针对目前课堂教学中存在的一些问题,结合个人经验,在教学理念、方法及考核方式上拟做出相应的调整,旨在提高基础会计课堂的教学效果。 基础会计 教学理念 教学方法基础会计课程是高校会计专业的入门课,同时也是经济管理类学科的基础公共课,高校许多非会计专业也设置了此课程,目的就在于使学生了解会计具体知识,拓宽知识结构,充实自身素养,沉..
新建本科院校旅游管理专业人才培养的误区与对策由于缺乏经验,新建本科院校在旅游管理人才培养初期存在一些误区。新建本科院校需以培养应用型旅游管理人才为目标,制定科学合理的人才培养计划,加强“双师型”师资队伍建设,在理论教学中知识传授和应用能力培养相结合,在实践教学中岗位技能和行业管理能力培养相结合,在思想品德教育上抗挫折能力和职业情商教育相结合,才能扬长避短,发挥自身优势。 新建本科院校 应用型旅游管理专业 误区 对策新建本科院校旅游管理专业由专科升..
五种适合女人创业的时尚店眼下,开小店逐渐成为一些创业者的时尚选择,但怎样才能财源滚滚、钱财不断呢？本文中的几位女性就非常精明,于人们熟知的投资理财门道之外,另辟蹊径,经营别致的个性小店,既富有情趣,又能吸引众多同样爱好时尚的都市青年男女。个性店之一：电影画廊时尚指数：☆☆☆☆ 获利指数：☆☆☆☆店主：沈娟,27岁,兼职做公司职员童年时,我就爱好电影。工作后,也时常看电影。我常常会被一些大片的电影海报所吸引 ,常会驻足观赏良久方肯离去..
房地产市场存在的问题及对策研究改革开放以来,我国社会经济的许多方面取得了巨大进步,人们的生活水平得到了极大的提高。房地产市场事关千家万户,房地产价格直接关系到黎民百姓的切身利益,已经成为人们普通关注的问题。本文从房地产市场的影响因素、房地产价格上涨的优缺点和政策建议三方面进行了分析和探讨。 房地产市场 影响因素 对策研究一、问题的提出改革开放以来,随着人民生活水平的不断提高人们对于物质文化生活有了更高的追求,作为生活的基本需求我国..
跨国公司如何完善中国制造随着中国进一步融入世界经济体系,跨国公司在中国的最佳实践将成为全球性的最佳实践；在中国开发的产品将成为全球性产品；在中国开发的工业流程也将成为全球性流程。 跨国公司的“中国制造”难题用运营指标来衡量,你在中国的业务运营与你的企业在欧洲、日本和美国的表现相比,孰高孰低？这个问题可能比你意识到的更重要：在十年内,如果你在中国的业务不能成为你的企业全球绩效的明星,那么,你可能就遇到麻烦了——全球性的麻烦。要..