本案为何不是防卫过当
唐雪正当防卫案的法理分析
陈兴良
云南丽江唐雪案在媒体披露以后，引起社会公众的广泛关注。近日，丽江市永胜县人民检察院依法对唐雪作出不起诉决定，笔者认为这个决定是正确的。对于唐雪的行为具有防卫性质并无争议。争议焦点在于：唐雪的行为是否构成防卫过当。对此存在两种不同意见：第一种意见认为，唐雪防卫行为已经超过正当防卫必要限度，构成防卫过当，应当追究刑事责任，其理由一是虽然李德湘持刀砍砸唐雪家大门，但唐雪开门时李德湘的刀已被他人夺下并扔到较远的地方；二是现场拉架劝阻人员较多，李德湘并不能随心所欲地对唐雪实施严重伤害行为；三是李德湘始终未进入唐雪家院内，未危及其住宅安全；四是唐雪面对李德湘时亦非孤身一人。唐雪事发时并非“迫不得已”“别无选择”，仍有选择其他处理方式的余地，如报警等。第二种意见认为，李德湘三番五次对唐雪进行挑衅，甚至在凌晨1时许到唐雪家门口用刀砍大门，后其刀被他人夺走。面对李德湘的挑衅，唐雪持刀反抗，将李德湘刺死，其防卫行为并没有超过正当防卫必要限度，构成正当防卫。那么，在刑法理论上究竟应当如何评价唐雪的行为呢？
根据我国刑法第二十条第二款规定，防卫过当是指正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的情形。由此可见，正当防卫是否明显超过必要限度造成重大损害，是正当防卫与防卫过当的主要区分。那么，在司法实践中应当如何判断正当防卫是否明显超过必要限度造成重大损害呢？笔者认为，对于防卫过当应当从以下两个方面进行判断：一是是否明显超过必要限度；二是是否造成重大损害。也就是说，防卫过当是行为过当与结果过当的统一。因此，行为人的防卫措施虽明显超过必要限度但防卫结果客观上并未造成重大损害，或者防卫结果虽客观上造成重大损害但防卫措施并未明显超过必要限度，均不能认定为防卫过当。最高人民检察院公布的第十二批指导性案例中陈某正当防卫案(检例第45号)的“指导意见”明确指出：“刑法规定的限度条件是明显超过必要限度造成重大损害，具体而言，行为人的防卫措施虽明显超过必要限度但防卫结果客观上并未造成重大损害，或者防卫结果虽客观上造成重大损害但防卫措施并未明显超过必要限度，均不能认定为防卫过当。”因此，对于唐雪案也应当从行为是否过当与结果是否过当这两个方面进行考察：
第一，行为是否过当？在唐雪案中，在客观上存在不法侵害，因而唐雪的行为属于为保护本人的人身权利而实施的防卫行为。在司法实践中判断行为是否过当，应当考虑以下因素：一是防卫行为的必要性。防卫行为具有对于不法侵害的反击性和防御性，在这个意义上，防卫行为在一定程度上具有被动性，以此区别于不法侵害的主动性。但防卫行为是否过当主要应当考察其是否为制止不法侵害所必要，只要是防卫所必要的行为就不能认为过当；二是防卫行为的合理性。防卫行为之所以被刑法所肯定，是因为它的强度是在合理范围内的，并没有超过合理的限度。这里的合理性主要根据在防卫特定情景下的具体案情进行考察，虽然防卫行为的合理性与不法侵害的对等性之间具有一定的关联，但不能认为只有对等才是合理的，防卫行为的合理性应当考虑防卫人在实施正当防卫时候的主客观等各种因素；三是防卫行为的应激性。不法侵害作为一种主动的侵害行为，在通常情况下，侵害人都是在侵害动机支配下实施的。而防卫人面对不法侵害，是一种应激状态下的反应。在当时的应激状态下，防卫人对于防卫行为的控制力有所减弱，因而难以准确地把握防卫强度。对此，在司法实践中认定防卫行为是否过当的时候，应当充分考虑防卫人的特殊环境。
在唐雪正当防卫案中，不法侵害人李德湘属于酒后滋事，除了拦截过路车辆，挑衅、辱骂他人以外，还三番两次到唐雪家中闹事。甚至在2月9日凌晨1时，还不听他人劝阻，持刀继续到唐雪家门口叫嚣。虽然李德湘是在酗酒的状态下实施上述行为，但该行为在客观上已经对他人的人身安全造成重大危险，并不影响对该行为实施正当防卫。李德湘的侵害行为从2月8日23时左右开始，一直延续到2月9日凌晨1时左右，前后持续时间长达两个小时。在所发生的数次冲突中，都是李德湘首先挑衅，尤其是在2月9日0时以后，在唐雪家人已经入睡的情况下，李德湘手持菜刀砍唐雪家的大门，惊醒唐雪家人。在这种情况下，唐雪为防身，拿了两把刀，其中一把是削果皮刀，另外一把是水果刀。唐雪出门以后，李德湘冲上去先踹了唐雪一脚。此时李德湘的菜刀已经被他人夺走，但对此唐雪并不知情。在这种情况下，唐雪反握水果刀朝李德湘挥舞，刺中李德湘右胸部，致其死亡。从整个事态发展来看，李德湘不仅是不法侵害的挑起者，而且也是事端升级和矛盾激化的责任人。唐雪完全是在迫不得已的情况下，为保护本人的人身权利而实施防卫。虽然在唐雪持刀对李德湘进行挥舞的时候，李德湘的菜刀已经被他人夺走，处于赤手空拳的状态，但对于防卫行为是否超过正当防卫的必要限度不能机械地根据防卫工具与侵害工具是否对等进行判断，而是应当综合全案情况，对防卫行为是否必要以及防卫强度是否合理等进行考察。在本案中，唐雪的防卫行为是在当时情况下制止李德湘的不法侵害所必要的，尤其是考虑到李德湘深夜持刀上门进行不法侵害的特殊背景，笔者认为，唐雪的防卫行为没有超过必要限度。
第二，结果是否过当？防卫行为的结果过当是指防卫行为造成不法侵害人重伤、死亡的结果，如果只是造成轻伤结果，根本就不存在结果过当的问题。在考察结果是否过当的时候，不能认为只要在客观上造成了致使不法侵害人重伤、死亡结果，就可以认定为结果过当。我认为，对于结果过当应当考虑以下因素：一是结果是否过当一般都存在与侵害结果对比的视角，但侵害结果没有现实化，而防卫结果却已经发生。在这种情况下，要将防卫结果与不法侵害可能造成的结果进行对比，以此确定结果是否过当；二是结果是否过当不仅要与可能发生的侵害结果进行对比，而且应当考察这种结果是否为制止不法侵害所必要。在有些案件中，只要造成伤害结果就足以制止不法侵害，就没有必要造成死亡的结果；三是防卫行为是在十分紧迫的情况下所实施的，防卫人处于精神高度紧张的状态，不可能像在心情平静状态一样，能够对结果具有准确的掌控和把握。在这种情况下，还要考察结果发生的具体情景。
在本案中，李德湘处于酒后神情混乱的精神状态，虽然口头威胁要杀死唐雪全家，但在主观上是否一定想把唐雪家人杀死，并不能确定。因此，就结果对比而言，唐雪致使李德湘死亡似乎是过当的。在本案中，如果唐雪故意将李德湘杀死，则显然属于结果过当。但唐雪并不是故意致使李德湘死亡，而是在持刀向李德湘挥舞过程中刺中李德湘胸部，过失致使李德湘死亡。在这种情况下，本案是否属于结果过当还是值得探讨的。这里涉及的问题是：结果过当究竟是客观考察，还是应当结合防卫人的主观心理进行考察。对此，笔者赞同结合防卫人主观心理进行考察的观点。因此，同样是造成他人死伤结果，故意追求该结果和过失造成该结果，在刑法评价上应当加以区分。只有这样，才能对防卫限度作出合理的判断。基于以上分析，笔者认为，唐雪对李德湘的防卫行为，并不存在结果过当的情形。
唐雪正当防卫案，虽然在客观上造成不法侵害人李德湘死亡，但唐雪是在遭受李德湘酒后滋扰，数次上门挑衅的情况下，为保护本人人身权利而实施的，属于我国刑法第二十条所规定的防卫行为，并且防卫行为没有过当，过失造成的李德湘死亡结果也不存在过当的问题。尽管李德湘系酒后滋事，而且唐雪与李德湘是近邻，只要唐雪是在本人受到正在进行的不法侵害的情况下，就应当认定其行为具有防卫性。如果防卫行为没有超过正当防卫的必要限度的，就应当根据刑法规定，不负刑事责任。长期以来，我国司法机关在正当防卫的司法认定上，存在着较多考虑死者的利益，对防卫人往往作出不利判断，这与我国刑法鼓励公民运用法律武器和违法犯罪作斗争的立法精神是不相符合的。通过唐雪案件，可以进一步明确正当防卫与防卫过当的界限，对于正当防卫的正确适用具有重要指导意义。
(作者系北京大学法学院教授) 【编辑:苏亦瑜】 ,唐雪正当防shsh 卫案的法理分析：本案为何不是防卫过当
相关：
评杀医嫌疑人孙文斌被移送审查起诉：正义提速是公众期待 热评丨杀医嫌疑人孙文斌被移送审查起诉：依法从快办案回应社会关切 2019年12月30日，民航总医院就杨文医生被害事件发布相关通报。通报称，经院外专家评估，前期诊治过程规范、治疗方案合理，但患者家属不配合治疗，曾先后10次签字拒绝检查和治疗。并且医院不存在为患者减免费用的情况。最后医院方面表示，相信在司法机关的全力侦办下，凶手会得到应有的严惩。 民航总医院就杨文医生被害事件发布相关通告 就在同..
北京气温缓慢回升 最高气温-2℃ 今天白天晴间多云，最高气温-2℃。天气寒冷，出行请注意防寒保暖，谨防感冒。今天气温开始缓慢回升，明年1月4日白天最高气温将升至8℃左右，预计元旦天气晴好，风力不大，白天最高气温1℃，夜间最低气温-9℃。气象条件较好，适宜出行，但气温较低，外出请注意防寒保暖。 新京报记者 邓琦 【编辑:苏亦瑜】
将体育与语数英并列为100分 云南中考改革引发争议 云南中考改革：体育与语数英并列为100分引争议 12月30日，一项新的中考改革政策瞬间刷爆云南中学生家长的朋友圈。 12月27日，云南省教育厅发布《关于进一步深化高中阶段学校考试招生制度改革的实施意见》。根据新的改革方案，国家《义务教育课程设置实验方案》设定的科目，将全部纳入云南初中学业水平考试范围，全科开考，共计14门，总分为700分。各学科分值分配为：语文、数学、英语、体育各100分；物理50分；政..
较强冷空气继续影响黄淮以南地区 局地降温可达8℃ 中新网12月31日电 据中央气象台网站消息，预计，2019年12月31日08时至2020年1月1日08时，受较强冷空气影响，黄淮大部、江淮、江汉东部、江南、华南北部等地的平均气温或最低气温将下降4～6℃，其中，黄淮南部、江南东部的部分地区降温可达8℃。昨日，受冷空气影响，东北地区东部和南部、华北、黄淮、江淮、江汉东部、江南东北部等地出现6～8级阵风。 资料图：市民在寒冷天气中出行。中新社记者 蒋启明 摄 东北..
被“注册”束缚的冰球少年：参加区队选拔就不能走？ 被“注册”束缚的冰球少年 12月30日一大早，冒着刺骨的寒风，刘女士又一次踏上了为孩子争取“自由身”的征途。关于孩子的运动员注册事宜，刘女士最近一段时间已经造访过北京市某区级青少年冰球项目主管单位很多次，之前的交涉都不顺利，今天直到记者傍晚截稿时，刘女士仍在与对方沟通。 刘女士的儿子已经打了5年的冰球，在北京市海淀区读小学。去年的这个时候，刘女士带着孩子从北京西北部的海淀区来到北京南城，..
香港警方谴责暴徒打砸商场、袭警行为新华社香港12月30日电 香港警方30日表示，过去数日，暴徒及其支持者在香港多个商场打砸破坏，更一度试图抢夺警员配枪，警方对暴徒的恶行予以强烈谴责。28、29日，警方共拘捕34人，涉及罪名包括非法集结、袭警等。香港警务处公共关系科总警司郭嘉铨在当日举行的新闻发布会上表示，过去数日，暴徒和其支持者再次通过互联网鼓动针对全港多个商场大肆捣乱。28日，警方在上水广场追捕袭警疑犯期间，对方激烈反抗、甚至想抢枪，其手指..
联合国儿基会：过去十年儿童遇袭数量增加三倍中新社联合国12月30日电 联合国儿童基金会30日发布报告称，过去十年全球武装冲突持续时间更长，造成的儿童死伤人数更多。2010年至今，袭击儿童事件数量增加了三倍，相当于平均每天都会发生45起此类事件。资料图：儿童。中新社记者 彭大伟 摄儿基会执行主任福尔表示，针对儿童的袭击持续不断，冲突各方对保护儿童这一战争最为基本的原则熟视无睹，目前正在经历冲突的国家数量是1989年《儿童权利公约》通过以来的最高值。许多导..
韩国瑜骂绿媒 柯文哲：对选情来说是扣分台湾民众党主席柯文哲今天表示，他有时也很不爽司法、媒体，但应尽量正面鼓励，中国国民党“大选”候选人韩国瑜骂媒体是“头壳坏去”，应该算失言，对选情来说是扣分。韩国瑜昨天在“大选”候选人电视辩论会批评媒体，台湾新闻记者协会发声明呼吁候选人理智面对媒体监督，不能歧视媒体工作者。柯文哲下午到台南市出席政见说明会、辅选民众党“立委”参选人颜耀星前接受媒体联访声称，大家都希望台湾未来更好，但看完“大选”候选..
香港警方共抓6494人，4成是学生，最小11岁海外网12月31日电 自“修例风波”以来，纵暴派和“黄师”挖掘所谓“违法达义”法治陷阱，美化违法行为，把青少年推向暴力冲击最前线，今年6月至12月27日，警方共拘捕6494人，其中2591人是学生，占总被捕人数四成。香港警方警告居心不良者，不要再利用年轻人的前程，满足自己的私心。据《文汇报》31日消息，截至12月底，警方拘捕的6494人中，最年幼者只有11岁，而11岁至19岁的被捕人数共1956人，20岁至25岁有2412人，整体青少年..
亲历香港：暴力冲破“围栏”的民生之痛42公里，是一次马拉松的距离，也是香港修例风波发生至11月，被拆除毁坏的交通隔离栏的总长度。暴徒一次又一次冲破这些保障秩序和安全的“围栏”，扰乱交通，阻断市民生活和工作，打击工商百业运营，甚至伤及无辜性命。暴力泛滥致使香港民生陷于困局，经济落入低谷，几代人积累的成果被消磨，城市发展的脚步受阻滞。然而，这个长度仍在增加。近乎恐怖主义的暴行还在引发民生祸患，持续上演的暴行已使香港曾经享誉国际的有序和安全..