[关键词l外资并购：国家安全审查
中图分类号：F239.67
文献标识码：A
文章编号：1009-8283lO-0049-02
根据贸发会议发布的2008年《世界投资报告》显示,全球跨境并购仍然是2007年吸收FDI增长的主要原因。跨境并购交易的价值达16.370亿美元,比2000年高峰时增长了21％。但其对于中国政府与人民的警觉性的提高还是从凯雷并购徐工、达能并购娃哈哈、高盛并购红狮水泥等并购大案的出现开始的,我们非常有必要对外资并购国家安全审查制度进行系统的研究与规范。
1美国国家安全审查制度概况
美国是世界上最早对外资并购进行规制的国家之一,在一定的经济背景和现实需要下,美国开始了建立相对成熟完善的外资井购国家安全审查制度旅程：1950年《国防产品法》；1975年《行政命令11858》,成立美国外国投资委员会,专门负责监控外国投资对美国的影响；1988年若干问题的意见》第184条第1款规定：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。”对于“并购”,我国对资产并购和股权并购这两种通行的方式都予以认可。如《关于外国投资者并购境内企业的规定》对这两种并购方式都作了相应的规定。
4.2审查标准 审查标准主要是指对“国家安全”的界定问题。对于国家安全,我们可以作定性和定量两方面的分析。所谓定性就是限制或禁止外资井购境内企业的产业类别。一般认为,一国的军工行业、核工业、能源业、交通业、航运业、文化业等行业是禁止外资并购的,而重大装备制造业、汽车业、电子信息业、建筑业、金融业、通讯业等是限制外资进行并购的。对于一些龙头企业的并购,也存在一定的限制。我国现行的《外商投资产业指导目录》也作了相应的规定。所谓定量就是外资并购的程度、规模控制。反垄断法对于经营者集中而导致的市场集中度有一个著名的测定指数,即赫尔芬达指数。HHI愈高,代表市场集中度愈高。可能产生的风险就愈大。美国的做法是,当HHI低于1000时,基本不管；当HHI介于1000和1800之间时,当局就会进行适当干预；当HHI大于1800时,代表市场集中度已经达到了很高的水平,当局会采取严厉的监管措施。在我国外资并购安全审查领域,也可以借鉴上述做法,设置一个具体的衡量指数。规定不同等级的标准,对应不同的措施。
4.3审查程序 根据我国现行的有关规定,可以看出我国基本上采取的是申报——审批模式。但是在当事人未申报的情况下,有关部门也可以采取相关措施阻止威胁我国国家安全的并购交易的发生。目前,我国已经在产业安全方面构建预警机制,并规定了具体的制度措施,如报表制度等,使有关部门的制止行为有了比较明确的参照标准。
综上所述,从目前的经济形势以及我国经济的长远发展来看。构建我国的外资并购安全审查机制是势在必行的,也是迫在眉睫的。虽然我国已经出台了部分相关规定,但尚未形成一个完整的体制。因此,我国应该从国情出发,适当借鉴其他国家的相关立法和实践经验,加速构建一个相对完善的外资并购安全审查机制,从而和反垄断审查一起。规范外资对境内企业的并购,促进经济的发展和良性循环。
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